Арбитражный суд кабардино-балкарской республики

Продажа (иное отчуждение) доли

Пунктом 2 ст. 21 Закона об ООО предусмотрено, что участник общества вправе продать одному или нескольким участникам данного общества свою долю или часть доли в уставном капитале ООО или осуществить ее отчуждение иным образом (например, подарить, уступить, обменять). Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Также участник общества вправе продать свою долю третьим лицам (если это не запрещено уставом общества). Правда, при этом должны быть соблюдены преимущественные права остальных участников общества и самого общества на покупку этой доли. Доля в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Далее в статье под долей в обществе будем подразумевать в том числе часть такой доли.

Для справки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, в противном случае она считается недействительной. Нотариальное удостоверение сделки не требуется:

• при переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23, 26 Закона об ООО;
• при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам ООО либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 указанного Закона;
• при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта согласно п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО.

Возможны ситуации, при которых уставом ООО отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения либо согласие на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу не получено (если получение такового предусмотрено уставом общества). Тогда обязанность по приобретению доли возникает у общества, если этого потребует участник, отчуждающий свою долю (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Другими словами, участник продает свою долю обществу, при этом он не вправе диктовать цену. В течение трех месяцев со дня возникновения у ООО обязанности по приобретению доли (при условии что в уставе не прописан иной срок) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием) или с согласия участника выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. В этой ситуации доля переходит к обществу с даты получения им требования о ее выкупе (пп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

Правила оформления отчуждения доли

Чтобы осуществить этот процесс законно и правильно, изучает определенная пошаговая инструкция.

Она заключается в действиях:

• первоначально изучается уставная документация организации, чтобы убедиться, что в ней отсутствует информация относительно того, что имеется запрет на продажу некоторой доли ООО другим лицам;
• если нет ограничений, то определяются все остальные учредители компании, обладающие преимущественным правом покупки;
• определяется оптимальная стоимость имеющейся части фирмы, которая будет вычленяться;
• в организацию передается заверенная нотариусом оферта;
• если отказываются учредители выкупать эту часть, то надо подождать месяц, после чего можно продавать долю на торгах;
• после нахождения покупателя, составляется договор купли-продажи, который обязательно нотариально заверяется.

Важно! Обычно другие владельцы долей предпочитают выкупать эту часть, чтобы не уменьшить количество учредителей.

Какие подготавливаются документы

Чтобы осуществить отчуждение, непременно подготавливается документация владельцем доли:

• устав организации;
• изменения, которые были зарегистрированы в нем;
• договор о создании компании;
• свидетельство о регистрации;
• свидетельство о постановке на учет;
• справка об оплате отчуждаемой части фирмы;
• выписка из ЕГРЮЛ;
• правильно составленное заявление.

Все документы должны быть нотариально заверенными, так как данная сделка предполагает обязательное участие в ней нотариуса.

Образец договора.

Подготовка и правила составления соглашения

Для передачи доли непременно формируется специальное соглашение.

Оно создается в письменном виде и непременно в нем указывается информация:

• предмет сделки, представленный полноценной долей или некоторой ее частью;
• информация об отсутствии каких-либо ограничений на вычленение доли;
• обязательства новых участников;
• отсутствие преимущественного права;
• стоимость доли и правила перечисления средств;
• залог;
• информация о неразглашении информации, об отсутствии конкуренции, о гарантиях и о составе кадастра организации.

Данный документ непременно проверяется нотариусом, после чего происходит его заверение.

Таким образом, отчуждение доли ООО считается достаточно сложным процессом, который должен осуществляться в правильной последовательности действий.

Для этого учитывается наличие преимущественного права приобретения у других совладельцев фирмы, а если они отказываются от этого права, то выделение части фирмы производится с помощью торгов.

Важно правильно регистрировать сделку и заверять ее нотариально, чтобы она была законной и отсутствовала возможность для признания ее недействительной

Прочитать еще

Размер и правила оплаты госпошлины за раздел имущества

Соглашение о разделе наследственного имущества

Понятие и особенности имущественных споров

Внимание! В связи с последними изменениями в законодательстве, юридическая информация в данной статьей могла устареть!
Наш юрист может бесплатно Вас проконсультировать — напишите вопрос в форме ниже:

Установление стоимости доли

Детальное изучение закона, а также соответствующих норм ГК РФ дает основание полагать, что продажа доли в ООО с учетом ПП осуществляется путем заключения сделки.

Одним из вариантов обеспечения ПП для участников ООО является установление стоимости доли в учредительных документах заблаговременно. Зафиксированная в уставе цена должна быть одинаковой для всех членов общества. Что касается сторонних покупателей, то ценовая политика для них может несколько отличаться. Стоимость может быть выше, но не ниже.

Если в уставе предусмотрено преимущество и для ООО, то цена доли для общества, как правило, устанавливается выше, чем для других покупателей.

Цена устанавливается с учетом следующих требований:

• она может быть выражена в твердой денежной сумме;
• цена может быть выражена в виде части от чистой прибыли, балансовой стоимости или стоимости чистых активов.

Наличие в уставе пункта, посвященного стоимости доли, гарантирует учредителям ПП на покупку. Это является своеобразной страховкой, позволяющей участникам общества быть уверенным в том, что их право не будет нарушено.

Уставом может быть предусмотрена возможность купить часть доли. Однако, как показывает судебная практика, отчуждение доли третьим лицам в таком случае не являлось нарушением ПП. Как правило, суды обосновывают такое решение тем, что учредитель не выявил желания приобрести всю долю полностью (а лишь часть), поэтому она была приобретена сторонним лицом.

В соответствии с предписаниями закона заявленная третьим лицам стоимость доли не может быть ниже той, что установлена в уставных документах общества. Несоблюдение данного требования является основанием для подачи искового заявления и рассмотрения дела в суде.

Уступка доли в ООО

Фоломина Л.В., кандидат юридических наук, заместитель генерального директора ЗАО «НПЦ Спецоснащение МО».

Решили два гражданина Российской Федерации — Иванов и Петров — организовать общество с ограниченной ответственностью. В процессе разработки устава общества встал перед ними вопрос: станет ли автоматически участником их общества человек, которому один из них подарит (уступит) часть своей доли в уставном капитале? Для ответа на этот вопрос обратились Иванов с Петровым к Закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В ст. 21 Закона сказано, что участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале общества третьим лицам, если это не запрещено уставом общества. При этом согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. В своем уставе Иванов с Петровым разрешили уступку доли (части доли) без согласия на то общества. При этом стало ясно, что с куплей-продажей доли (части доли) все более или менее понятно из текста Закона: преимущественное право покупки принадлежит участникам общества, а дальше — уведомление о продаже третьему лицу, и если ни один из участников не соблаговолит купить долю (часть доли), то она продается третьему лицу.

Но понятие уступки включает в себя помимо продажи еще и такие действия, как мена, дарение. Как же быть с дарением, например? Получается, что с дарением все проще: без уведомления участника общества Петрова и без его согласия Иванов взял да и подарил часть своей доли своему сыну и поставил Петрова перед случившимся фактом на очередном общем собрании. А Петров и спрашивает: и что, теперь Иванов младший является участником нашего общества?

Абзац 3 п. 6 ст. 21 Закона напрямую не называет приобретателя доли участником общества, а говорит, что к приобретателю доли (части доли) в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества. При этом такой переход осуществляется не в момент заключения сделки по уступке доли (части доли), даже не после нотариального удостоверения, если оно обязательно в соответствии с уставом, а лишь в момент письменного уведомления общества. Кроме того, одного письменного уведомления недостаточно для перехода всех прав, требуется представить еще и доказательства осуществления уступки доли (части доли).

Удостоверение сделки. Какие документы понадобятся

При отчуждении долей у юридических лиц не обойтись без ряда учредительных документов:

Подготовка пакета

• Согласие органов опеки и попечительства при отчуждении имущества в собственности у несовершеннолетнего
• Согласие антимонопольного органа при необходимости
• Экспертное заключение после проведения оценки по отчуждаемому имуществу. Это необходимо для того, чтобы сам предмет договора был заранее оценен
• Согласие о том, что долю получают третьи лица. В виде заявления
• Выписка из ЕГРЮЛ
• Подтверждение оплаты доли
• Набор правоустанавливающих документов. Чем их будет больше – тем лучше
• Справка по ООО, в которой содержатся сведения по размеру уставного капитала, номинальной цене отчуждаемой доли. Отдельно подтверждается, что Устав дан в последней редакции
• Устав ООО вместе со всеми изменениями, дополнениями

Ряд документов также прикладывается сторонами, принимающими участие в сделке.

Для физических лиц обязательны:

1. Присутствие переводчика, если это иностранное лицо, не способное общаться и писать на русском языке.
2. Для иностранных граждан также требуется нотариально заверенный перевод документов для удостоверения личности.
3. ИНН, подтверждающий постановку лица на налоговый учет, телефонные номера каждой из сторон.
4. Согласие супруга или бывших супругов, брачный договор. Либо заявление об отсутствии супруга.
5. Паспорта сторон.

Если лицо юридическое, набор документов будет состоять из:

• Нотариально удостоверенной доверенности в случае участия представителей
• Официального одобрения сделки. И информации о том, что заинтересованность отсутствует
• Одобрения крупной сделки, в условиях которой содержатся данные по отчуждению доли ООО
• Выписки из ЕГРЮЛ
• Подтверждения полномочий руководителя юрлица
• Учредительного договора со всеми изменениями и дополнениями. Правило особенно актуально для тех, кто был зарегистрирован до 2009 года
• Всех необходимых свидетельств. Это касается ОГРН, ИНН, внесения записей в ЕГРЮЛ
• Устава, дополнений и изменений

Наконец, свои требования предъявляются к иностранным юрлицам:

• Желательна как можно более недавняя дата выдачи, легализации
• Обязательно наличие официального перевода на русский язык. И нотариальное подтверждение подлинности всех подписей
• Документ, подтверждающий одобрение крупной сделки
• Доверенность, одобренная нотариусом, если в сделке принимает участие только представитель
• Подтверждение правоспособности лица, которое продает свою долю

Увеличение уставного капитала

Прежде всего, для чего может понадобиться увеличение уставного капитала ООО? На то может быть несколько причин:

• Нехватка оборотных средств. В таком случае при увеличении УК (уставного капитала), вносимые в УК средства могут быть затрачены на финансово-хозяйственные потребности, кроме того, эти взносы не будут подвержены налогообложению (НДС, налог на прибыль и другие).
• Наличие регламентированного минимального размера УК. В ряде случаев законодательно устанавливается минимальный размер УК, и от соблюдения данного условия зависит право на получение определенных разрешений и лицензий.При этом стоит отметить, что максимальный размер УК никак законодательно не регламентируется.
• Появление нового участника в составе ООО.

Разумеется, для осуществления данной процедуры есть ряд условий:

• Все участники должны целиком погасить задолженности по своим долям в УК.
• Сумма средств, на которую увеличивают УК, не должна превышать разницу между суммой УК, Резервного фонда и стоимостью чистых активов ООО.
• Чистые активы к окончанию второго и всех последующих годов деятельности предприятия не должны быть меньше, чем УК.
• Чистые активы к окончанию второго и всех последующих годов деятельности не должны быть меньше минимального размера УК, регламентированного законодательно на момент регистрации ООО.

При соответствии данным условиям, следует приступать к следующему шагу – выбору способа достижения цели.

Способы увеличения уставного капитала

Существует ряд способов, позволяющих увеличить уставной капитал ООО:

• используя имущество ООО;
• используя вложение дополнительных средств участниками;
• используя инвестиции третьих лиц.

При решении увеличить УК, используя имущество ООО, необходимо отразить это в Протоколе Общего собрания или Решении единственного участника. При наличии в ООО более одного члена, решиться на данное действие должно большинство членов путем голосования на Общем собрании. В основе данного решения должна лежать бухгалтерская отчетность по предшествующему году.

При увеличении УК за счет дополнительных вкладов самих участников, данное решение должно быть принято большинством голосов на Общем собрании и отразиться в Протоколе. При наличии в ООО только одного члена, решение оформляется Решением единственного участника.

В обоих документах необходимо указать данные касательно общего размера дополнительных вкладов и соотношение размера дополнительного взноса и суммой увеличения номинальной стоимости его доли, общее для всех участников.

Увеличение УК с привлечением сторонних инвестиций чаще всего актуально, когда в ООО принимается новый член или же состав полностью меняется. Таким образом, инвестором становится желающее присоединиться к ООО лицо. Прежде всего, желающий войти в состав участников подает соответствующее заявление, указывая при этом размер своей доли и вклада. В случае положительного исхода рассмотрения заявления участники ООО оформляют свое решение в Протоколе, после чего в течение полугода оговоренный дополнительный вклад должен быть внесен в УК.

«За» и «против» альтернативных способов перехода долей к третьим лицам

Плюсами любого из альтернативных способов по сравнению с нотариально удостоверяемой сделкой отчуждения доли, безусловно, являются меньшие расходы. В таком порядке можно передать не полностью оплаченную долю, нет необходимости оформлять оферту для соблюдения преимущественного права участников на покупку доли.

Между тем есть и отрицательные моменты:

слабая защищенность интересов приобретателя доли: момент приобретения связан с внесением изменений в ЕГРЮЛ. Например, участник договорился о продаже доли третьему лицу в соответствии со вторым вариантом, рассмотренным в статье. Остальные участники не возражают. Участник выходит из общества. Однако при распределении доли, отчужденной обществу, участники передумали и распределили ее между собой. Третье лицо оказалось не у дел. Участник, теперь уже бывший, никак не может повлиять на ход событий. Частично этот риск снимается при реализации третьего варианта.

Отсюда следует еще один риск для приобретателя доли — доля считается приобретенной после внесения изменений в ЕГРЮЛ, которые вносятся налоговым органом на основании нотариально удостоверенного заявления, подписанного и представленного в налоговый орган директором ООО, т.е. приобретатель доли находится в зависимом положении от добросовестности директора;

• возможность оспаривания сделок на основании п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), поскольку в совокупности все действия направлены на отчуждении доли участником третьему лицу (в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка — это сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. Притворная сделка признается ничтожной. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки применяются относящиеся к ней правила);
• выбывающему участнику должна быть выплачена действительная стоимость доли из средств общества;
• цена продажи доли обществом третьему лицу должна быть не ниже действительной стоимости доли, которая была уплачена обществом при выходе участника (п. 4 ст. 24 Закона N 14-ФЗ);
• необходимость последовательного отражения в бухгалтерском учете выхода участника из общества и приобретения доли обществом, выплаты участнику действительной стоимости доли, отчуждения доли третьему лицу (при сделке по отчуждению доли доля переходит от продавца к покупателю);
• сложная реализация альтернативных способов, которая связана с особыми требованиями к уставу (в зависимости от способа уставом должно быть предусмотрено право на выход либо запрет отчуждения доли третьему лицу либо необходимость получения согласия участников на отчуждение доли третьему лицу), а также с необходимостью самостоятельного (и, возможно, неоднократного) обращения в налоговый орган для регистрации изменений в ЕГРЮЛ. При этом для подачи документов в налоговый орган необходимо обращаться к нотариусу за удостоверением подлинности подписи на заявлении, подаваемом в налоговый орган;
• налоговый орган не всегда «беспроблемно» регистрирует такие изменения. Так, существует практика, когда налоговый орган отказал в регистрации изменений в ЕГРЮЛ на том основании, что для отчуждения доли в любом случае необходимо нотариальное удостоверение сделки, хотя данный случай относился к исключениям, предусмотренным абз. 2 п. 11 ст. 21 Закон N 14-ФЗ, и нотариальное удостоверение сделки не требовалось.

В этом случае можно обратить внимание налогового органа на Письмо ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ» (с изм. от 08.07.2009), в п

3 которого перечислены случаи, когда нотариальное удостоверение не требуется.

Между тем нелишне отметить, что указанное Письмо охватывает не все случаи — исключения из правила о нотариальной форме сделки по отчуждению доли по причине того, что в Закон N 14-ФЗ были внесены изменения после издания указанного Письма Федеральным законом от 19.07.2009 N 205-ФЗ. Так, п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ предусматривает, что нотариальное удостоверение не требуется при реализации преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта. Однако в данной статье эти случаи не рассматриваются.

Уступка доли в уставном капитале ООО третьему лицу

В связи с вступлением в действие Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ настоящие и будущие предприниматели столкнулись со сложным порядком смены  участников в составе обществ с ограниченной ответственностью. Если раньше договор купли-продажи доли в уставном капитале составлялся в простой письменной форме и соответствующие изменения не требовали огромных временных и материальных затрат, то сейчас участие нотариуса, и, как следствие, длящаяся и недешевая процедура внесения изменения сведений об участниках Общества, на первый взгляд, обязательны.

В настоящей статье будут рассмотрены возможные процедуры уступки доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью, как в нотариальном порядке, так и минуя таковой.

I. С участием нотариуса – в виде продажи доли в уставном капитале Общества третьему лицу

1. Перерегистрация (по необходимости, если деятельность ООО не приведена в соответствие с законом 312-ФЗ ранее).

Для приведения деятельности Общества в соответствие с Законом 312-ФЗ необходим следующий комплект документов:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;  Заявление заверяется нотариально, стоимость в среднем около 1 500 рублей.

б) решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

в) изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

г) документ об уплате государственной пошлины. Госпошлина — 800 рублей.

д) дополнительно подается копия нового устава, запрос на заверение копии и документ об оплате пошлины за вышеуказанное действие в размере 400 рублей.

В соответствии со ст.8, срок государственной регистрации составляет не более 5 дней.

2. Смена участника

После получения документов из налоговой можно запускать процедуру продажи доли/уступки доли.

Новым законодательством (п.11 ст.21 ФЗ Об  ООО) предусмотрен нотариальный порядок сделки.  Услуги нотариуса стоят около 20-25 тыс.руб. Для отчуждения доли в уставном капитале понадобится:

— комплект документов по требованию нотариуса (учредительные документы Общества, доля в уставном капитале которого продается, выписка из ЕГРЮЛ, справка из банка об оплате уставного капитала, основания приобретения доли продавцом, документы продавца и покупателя – точный перечень необходимо запросить у нотариуса);

— решение об изменении состава участников Общества;

— нотариально заверенные отказы от других участников Общества и самого Общества;

— заявление по соответствующей форме (возможно его заполнение нотариусом);

Комплект документов для нотариуса индивидуален и зависит от структуры сделки.

 II. Без участия нотариуса – выход участника из состава Общества с одновременным распределением доли третьему лицу

1. Перерегистрация (см.выше)
2. Выход участника из Общества (при наличии 2 и более участников ООО) с одновременным распределением доли третьему лицу

Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Как правильно заключать сделки

• Покупателям стоит очень тщательно проверять документы, показанные продавцом. Если нет возможности доверить это дело сторонним специалистам, весь список проверяют сами продавцы. Рекомендуется проверить данные по бумагам за три года, предшествующие заключению текущей сделки.

• Отдельно надо следить за наличием официального, легализованного русского перевода для всех бумаг.

Нотариусы сами обычно проверяют, есть ли у владельца доли право распоряжаться подобным имуществом по своему усмотрению. Но они могут и выйти за рамки стандартных задач. Например, им легко можно доверить тщательный анализ каждого пункта договора.

Главное – чтобы специалисты не превышали своих полномочий, не предъявляли к участниками сделки слишком жестких требований.

Выводы

Тезис о том, что, внеся в Устав запрещающие нормы, участники полностью обезопасят свой бизнес, на поверку оказывается мифом. К сожалению, он распространен не только среди обывателей, но и среди юристов. На самом деле подобные запреты могут как обезопасить интересы участников, так и сыграть с ними злую шутку. И судебная практика ярко доказывает это. Так, при равенстве долей совладельцы (если их больше двух) часто блокируются и принимают решения вопреки желанию собственника, оставшегося в меньшинстве. А принцип единогласных решений может вообще привести к развалу бизнеса. Особенно если один из участников поставит перед собой цель противодействовать любым начинаниям партнеров.

Что касается внесения в Устав пунктов, препятствующих введению в состав ООО новых участников, то они действительно помогают сохранить «старый» состав собственников. Вот только их наследники также не смогут войти в этот бизнес. Да и сами владельцы не продадут и не подарят доли близким людям.

И даже положение о продаже доли по установленной цене может обернуться против голосовавших за него участников. Это происходит, когда собственник выходит из ООО, а рыночная цена доли в десятки (а иногда и в сотни раз) выше той, что указана в Уставе. Обидно. Но сделать уже ничего нельзя. А суд принимает решение, опираясь не только на нормы закона, но и на Устав.